本文： 外国知的財産制度に関する調査研究報告 | 経済産業省 特許庁

年度取 特許庁委託取 産業財産権制度各国比較調査研究等事業

先使用権制度

関する調査研究報告書

年 暻

社団法人取

日本国際知的財産保護協会

序

取 特許庁委託 22 年度産業財産権制度各国比較調査研究等事業 産業財産権制度 を経済ン社会 変化 特 国際化 急速 進展 適応させるた 一歩先を予測し 制 度 影響を与える 考えられる諸問題を採り れ 関する世界 主要各国 現状 動向を調査する あわせ 現在 世界 制度 対し 国際調和 観点 らより望まし い制度を実現させるた 施策作り 資料 する事を目的 し いる

取 国際的 競争 ますます激しく る中 企業 い 膨大 費用を投 行われ い る研究開発 果物 ある知的財産を よう 管理 活用し いく 重要 問題 あり 各企業 開発した技術 発明 を 公開 前提 る特許権取得 対象 する あるい 先使用権制度 活用等 念頭 いた テウデウ秘匿する を選択し より戦 略的 取組を行 いく 必要 いる 経済 グロヴトャ化 進展 伴い 企業 諸外国へ 積極的 進出 求 られ いる 国 先使用権制度 異 る制 度を有する諸外国 国企業 安定的 事業活動を行えるよう するた

新興国を含 諸外国 先使用権制度及び制度 運用状況 実情 関する調査研究を行う必 要 ある

取 本調査研究 い 新興国を含 諸外国 先使用権制度 先使用権制度を有さ い 国 い 類似 制度 及び制度 運用状況 実情 関する情報 収集ン比較を行う

よ 特許出願 よら い発明 保護方法 在り方 い 調査研究を行う ある

取 一方 先使用権 立証 必要 種々 証拠 い 18年6暻 特許庁 公表し た 先使用権制度 滑 活用 向け 公証サヴビケやタイムケタンハ等を利用 し 証拠力を高 る方法 紹介され いる 国企業 実際 れらを利用し い る 否 い 必 し 明ら い い そ 公証人 タイムケタンハ 等提供会社 代理人及び企業等 有識者 対するナアモングを通 れら 利用状況 を明ら する した

取 最後 本調査研究 御協力をいた いた諸外国 法律事務所 関係各位及び国内 ナアモング 応 いた いた各位 場を借り 御礼を申し たい

23年3暻

社団法人取 日本国際知的財産保護協会

取 取 取 取 取 取 取 取 取 取 取 取 取 取 取 取 取 取 取 取 取 取 取 取 国際法制研究室

目取 取 次取 取

同．取 取 1

同同．取 調査対象国 先使用権制度 概要取 9

同同同．取 調査対象国等 先使用権制度 詳細取 23 取 １．先 調査 行われ いる国 ネァロヴアッハ取 23

取 １ 中国取 23

取 韓国取 42

取 台湾取 57

取 チイツ取 75

取 ネメンケ取 97

取 ６ 英国取 112

取 米国取 128

取 日本取 145

取 ．そ 他調査対象国群1 属する国 詳細取 157

取 １ ノメグャ取 157

ベゥクコ 166

ケイケ 175

ギモクア 189

取 イタモア取 197

６ テャウゟヴ 206

ロクア 218

アヴケダメモア 223

取 ．調査対象国群2 属する国 詳細取 236

取 １ ゠グハダ取 236

香港 244

インチネクア 255

イケメ゠ャ 264

マヤヴクア 275

６ ネ゛モヌン 286

パゥケタン 296

クンイフヴャ 307

タイ 317

１ パダナム 325

１１ ペャヴ 337

１ アヴケダモア 347

１ パャギヴ 357

１ パメャヴク 366

１ タンマヴェ 368

１６ ェロアスア 377

１ デンイモヴ 386

１ ィギネケタン 396

１ ケペイン 398

ネ゛ンメンチ 409

フヴメンチ 423

ケウゟヴタン 433

ダャコ 447

ウェメイナ 459

取 ．先使用権制度を持た い国 詳細取 462

取 １ インチ取 462

ィナジ 463

ッュヴグヴメンチ 464

スモ 466

取 南アネモィ取 466

同V．取 国内 企業等 ける公証 タイムケタンハ 利用 現状取 469

V．取 ま え 479

1 I．取

１．取 調査研究 背景

取 国際的 競争 ますます激しく る中 企業 い 膨大 費用を投 行われ い る研究開発 果物 ある知的財産を よう 管理 活用し いく 重要 問題 あり 各企業 開発した技術 発明 を 公開 前提 る特許権取得 対象 する あるい 先使用権制度 活用等 念頭 いた テウデウ秘匿する を選択し より戦 略的 取組を行 いく 必要 いる

取 経済 グロヴトャ化 進展 伴い 企業 諸外国へ 積極的 進出 求 られ いる 国 先使用権制度 異 る制度を有する諸外国 国企業 安定的 事 業活動を行えるよう するた 新興国を含 諸外国 先使用権制度及び制度 運用 状況 実情 関する調査研究を行う必要 ある

取 さら 知的財産推進計画2009 い 諸外国 先使用権 立証制度及びそ 使用方法 関する情報を 国企業 提供する 記載され いる

取 そ た 本調査研究 新興国を含 諸外国 先使用権制度 先使用権制度を有さ い国 い 類似 制度 及び制度 運用状況 実情 関する情報 収集ン比較を行

特許出願 よら い発明 保護方法 在り方 い 調査研究を行う

国 い 先使用権を立証するた 証拠確保 観点 ら 公証あるい タイムケタン ハサヴビケ 利用状況を調査する した

．取 本調査研究 ける調査課題 １ 取 調査課題

取 以 項目を踏まえ 新興国を含 諸外国 先使用権制度 先使用権制度を有さ い国 い 類似 制度 及び制度 運用状況 実情 関する調査研究を行 た また 米国 い 特許法273条 基 く先使用権 ら 102(b)条 アンンセヴャン トヴ 及び 102(g)(2)条 先発明 基 く抗弁 実情 い 調査を行 た さら

国 い 公証制度及びタイムケタンハサヴビケ 利用状況 関する調査を行 た

取 調査対象国ン地域

ン取 調査対象国群1：中華人民共和国 以 中国 いう インチ 大韓民国 以 韓国 いう 中華民国 以 台湾 いう 日本 ノメグャ ィナジ ベゥ クコ合衆国 以 ベゥクコ いう アベモィ合衆国 以 米国 いう ケイケ チイツ ネメンケ イギモケ 以 英国 いう ギモクャ イタモア テャウゟヴ ロクア アヴケダメモア ッュヴグヴメンチ 19 国

ン取 調査対象国群2：゠グハダ 中華人民共和国香港特別行政区 以 香港 いう インチネクア イケメ゠ャ マヤヴクア ネ゛モヌン パゥケタン クンイフヴャ タイ パダナム スモ ペャヴ アヴケダモア パャギヴ パメャヴク タンマヴェ ェロアスア デンイモヴ ィギネケタン ケペイン ネ゛ンメンチ アメンジ フヴ メンチ ケウゟヴタン ダャコ ウェメイナ 南アネモィ共和国 以 南アネモィ

2

取 調査項目

(a) 対象国群1及び対象国群2 い 先使用権制度 内容 それ 伴う 例 及び

先使用権を立証する手段 公証制度 タイムケタンハサヴビケ等 し よう ある を調査対象 した 調査した 例 一覧 する そ 要旨 い ま た

(b) 対象国群1及び対象国群2 い 当該特許権 係る発明者 ら発明を知得し

いた場合 先使用権 認 られる いう点 い 調査した また そ 背景 る考え方 い 可能 限り調査した

(c) 対象国群 1 い 外国企業 自国 生産した を当該国 輸入販売を行う場

合 先使用権を確保するた 留意すべ 点 い 調査した

(d) 対象国群 1 い 先使用権者 実施行為を変更する る 例え

出願前 輸入ン販売し いた場合 出願後 製造ン販売 変更する る いう点 い 調査した

(e) 対象国群 1 い 他者 出願前 実施し いた発明 実施形式 発明A

出願後 実施し いる発明 実施形式 発明 A’ 異 る場合 先使用権 認 ら れる いう点 い 調査した

(f) 対象国群 1 い 先使用権者 他者 出願後 生産規模 拡大 輸入規模

拡大 販売地域 拡大をする 認 られる いう点 い 調査した

(g) 対象国群 1 い 先使用権 効力 先使用権者 い者 及ぶ いう

点 い 調査した

(h)対象国群 1 い 特許出願前 実施し いた そ 後 事業 中断等 よ

り 特許出願時 実施し い い場合 先使用権 認 られる いう点 い 調査した

(i) 対象国群 1 い 請企業 他企業 ある 請元企業 指揮命 より

生産を行う企業 生産等 先使用権 対象 る実施行為をし いた場合 請企 業 請元企業 ちら 先使用権 認 られる いう点 い 調査した

(j) 対象国群1 い 先使用権 移転 る いう点 い 調査した

(k)対象国群 1 い 訴訟 ける証拠 取扱い い 裁 例を可能 範囲

調査した

(l) 米国 い 特許法 273 条 基 く先使用権 ら 102(b)条 アンンセヴ

ャントヴ 及び102(g)(2)条 先発明 基 く抗弁 実情 い 調査を行 た

(m)国内 公証人役場及びタイムケタンハサヴビケ提供会社等 対するナアモングを行い

公証制度及びタイムケタンハサヴビケ 利用状況 関する調査を行 た

．取 本調査 実施方法

１ 取 インタヴネッダ及び 刊行物 AIPPI 蓄積タヴタ よる調査

3

取 各国ン地域へ 質問状

取 記 調査 より不明 あ た点を質問表 ま 調査対象国ン地域 弁護士事 務所 特許事務所等へ調査票を送付し 回答 作 を依頼した

取 公証役場等へ ナアモング

取 国内 公証人役場及びタイムケタンハサヴビケ提供会社 加え 制度 ユヴギヴ側 し 代理人事務所及び企業へ ナアモングを行い 公証あるい タイムケタンハサヴビケ 利用状況を調査した

［諸外国 調査協力者］取

No 国ン地域名

氏名ン肩書 等 事務所名

Office URL

1 中国

劉取 新宇氏 所長

(北京林達劉知識産権代理事務所)

http://www.lindapatent.com/

2 インチ

Mr. Sharad Vadehra, Partner (Kan & Krishme)

http://www.kankrishme.com/

3 韓国

崔取 達龍氏 所長

(崔達龍国際法律特許事務所)

http://www.choipat.com/

4 台湾

林取 志剛氏 所長

(台湾国際専利法律事務所)

http://www.tiplo.com.tw/

5 ノメグャ

Mr. Otto B. Licks, Patent Attorney Mr. Luiz Leonardos, Partner (Momsen, Leonardos & Cia.) http://www.leonardos.com.br/

6 ィナジ

Mr. C. Marc Benoit, Partner (Benoit & Cote)

http://www.benoit-cote.com/ Ms. Hedwig Lindner, Partner

(Arochi, Marroquín & Lindner, S.C.) http://www.aml.com.mx/

7 ベゥクコ

Mr. Consuelo González, Partner (Uhthoff, Gómez Vega & uhthoff, S.C.) http://www.uhthoff.com.mx/

Mr. Kenichiro Yoshida, Partner (Knoble Yoshida & Dunleavy, LLC) http://www.patentwise.com/

8 米国

4 No 国ン地域名

氏名ン肩書 等 事務所名

Office URL

Dr. Lorenza Ferrari Hofer, Partner Mr. Michael Reinle, Associate (Pestalozzi Attorneys at law) http://www.pestalozzilaw.com/ 9 ケイケ

Mr. Martin A. Girsberger, Head, Intellectual Property and Sustainable Development

(Swiss Federal Institute of Intellectual Property) http://www.ipi.ch/

10 チイツ

Mr. Michele Baccelli, European Patent Attorney Dr. Clemens Tobias Steins, Attorney at Law Dr. Esther Pfaff, Attorney at Law

(Hoffmann-Eitle)

http://www.hoffmanneitle.com/

11 ネメンケ

Ms. Kazuko Maruyama, Scientific Translator Mr. Eric Burbaud, Partner

Mr. Atusya Takeshita, Japanese Patent Attorney (Cabinet Plasseraud)

http://www.plass.com/

12 英国

Dr. Joanna Westwood, Associate (Withers & Rogers)

http://www.withersrogers.com/

13 ギモクャ

Mr. Constantinos Kilimiris, Partner (Patrinos & Kilimiris)

http://www.patrinoskilimiris.com/

14 イタモア

Ms. Kimiko Kunichika, Dr. Lidia Casciano

(Studio Torta, Jorio, Prato, Boggio & Partners) http://www.studiotorta.it/

15 テャウゟヴ

Mr. Jostein Sandvik, Senior Legal Adviser

Mr. Espen Gusterud Eidlaug, legal Secion in Patent Department

(Norwagian Patent Office) http://www.patentstyret.no/

16 ロクア

Dr. Aleksey V. Zalesov, Head of legal Department. (Sojuzpatent, LLC )

http://www.sojuzpatent.com/

17 アヴケダメモア

Ms. Hideko Yamamoto, Japanese Patent Attorney Mr. Robert Miller, Principal

(Spruson & Ferguson)

http://www.sprusons.com.au/

18 ッュヴグヴメンチ

5 No 国ン地域名

氏名ン肩書 等 事務所名

Office URL

19 ゠グハダ

Mr. Ahmed Donia, Patent Manager (Abu-Gazaleh Intellectual Property) http://www.agip.com/

20 香港

Ms. Ming Kit Kanina Lai, Head of Patent Department (Wenping & Co.)

http://www.wenping.com.hk/

21 インチネクア

Ms. Erna Letty Kusoy, S.H., Head of Patent Department (Erna L. Kusoy & Co.)

http://ernakusoy-iprlaw.com/

22 イケメ゠ャ

Dr. Ilan Cohn, Senior Partner (Reinhold Cohn)

http://www.rcip.co.il/

23 マヤヴクア

Mr. Peter Huang, Partner (Peter Huang & Richard)

http://www.peterhuangrichard.com/

24 ネ゛モヌン

Ms. Editha R. Hechanova, Partner (Hechanova Bugay & Vilchez) http://hechanova.com.ph/ Mr. Yawar Irfan Khan, Partner

(United Trademark & Patent Services) http://www.utmps.com/

25 パゥケタン Mr Badaruddin Fatehali Vellani, Partner

Mr. Hamood-ur-Rub Jaffry, Advocate (Vellani & Vellani)

http://vellani.com/

26 クンイフヴャ

Mr. James Green-Kelly, Partner (Lioyd Wise)

http://www.lloydwise.com/

27 タイ

Ms. Kallayarat Chinsrivongkul, Attorney at Law (Chavalit & Associates Limited)

http://www.chavalitlaw.com/

28 パダナム

Mr. Tran Huy Phuong, President and Manging Director (VCCI Intellectual Property Sole Member Co., Ltd.) http://www.vcci-ip.com/

29 スモ

Ms.Gabriera Paiva Hantke, ABOGADO (ESTUDIO PAIVA & CIA)

http://www.paiva.cl/

30 ペャヴ

Ms. Arana Courrejolles Maria del Carmen, Attorney at Law

(Estudio Colmenares)

http://www.colmenares.com.pe/

31 アヴケダモア

Mr. Marc Keschmann, Partner

6 No 国ン地域名

氏名ン肩書 等 事務所名

Office URL

32 パャギヴ

Mr. Christophe Ronse, Partner (Altius)

http://www.altius.com/

33 タンマヴェ

Ms. Nanna Wigø, Senior Partner (Plougmann & Vingtoft a/s) http://www.pv.eu/

34 ェロアスア

Ms. Ana Grgat, Chief IP Administrator

Ms. Tomiko Franklin, Director, International Legal Services

(Matijevich Law Office) http://www.amatlaw.com/

Mr. Imre Molnár, Deputy Managing Partner (Danubia Patent and Law Office)

http://www.danubia.hu/

35 デンイモヴ Dr. József K. Tálas, Attorney at Law

Dr. Eszter Szakács, Attorney at Law (Sár and Partners Attorneys at Law) http://www.sarandpartners.hu/

36 ケペイン

Ms. Anna Autó, Partner (Socoro & Auto)

http://www.socoro-auto.com/ Prof. Jan Brinkhof, Partner (Brinkhof)

http://www.bringhof.com/ 37 アメンジ Mr. Harrie Marsman, Partner

Mr. Lars de Hass, Senior Associate (Vereenigde)

http://www.vereenigde.nl/

Mr. Marcin Fijalkowski, Associate

(Baker & McKenzie Gruszczyński & Partners Attorneys at Law LP)

http://www.bakermckenzie.com/ 38 フヴメンチ

Mr. Bartosz Krakowiak, Deputy Manager of Trademark Department

(Polsevice Patent and Trademark Attorneys Office) http://www.polservice.com.pl/

39 ケウゟヴタン

Ms. Louise Jonshammar, Secretary of the Polish Group of AIPPI

(Swedish Patent and Registration Office) http://www.prv.se/

40 ダャコ

Mr. Ekin Dericioglu Kurt

7 No 国ン地域名

氏名ン肩書 等 事務所名

Office URL

41 南アネモィ

Mr. Dario Tanziani, Partner (Adams & Adams)

同同． 調査対象国 先使用権制度 概要取 １．取 諸外国 先使用権制度

(1) 先使用権制度 有無 各国先使用権制度 概要

調査対象 た46 国1 調査対象国群1：19 国 調査対象国群2：27 国 特 許法 産業財産権法 知的財産法を含 を調査した そ 結果 先使用権制度 先使用

基 い 実施権を認 る法制 ほ 先使用 基 い 特許権侵害 対し抗弁する を認 る 先使用を特許権 効力 対する制限事由 定 る 法制等 類似 制度を含

以 先使用権制度 いう 設けられ いる国 41 国 あ た 他方 先使 用権制度 類似 制度を含 存在し い国 5 国 あ た

区取 分 国取 取 名

先使用 基 く 実施権

韓国 日本 ノメグャ チイツ ネメンケ 英国 テャウゟヴ ロクア 香港 インチネクア イケメ゠ャ マヤヴクア ネ゛モヌン クンイフヴャ パダナム パャギヴ パメャヴク タンマヴェ ェロアスア ィギネケタン ネ゛ンメンチ アメンジ フヴメンチ ケウゟヴタン ダャコ 25 国

特許権 効力 例外

中国 台湾 ベゥクコ 米国 ケイケ ギモクャ イタモア アヴケダメモア ゠グハダ パゥケタン タイ ペャヴ アヴケダモア デンイモヴ ケペイン ウェメイナ 16 国 先使用権制度

存在し い

インチ ィナジ ッュヴグヴメンチ スモ 南アネモィ 5 国

国 先使用権制度 先願主義を完全 徹底させる 先願者 特許出願時以前 ら 独立し 同一内容 発明を完 させ さら そ 発明 実施 ある事業をし ある い 事業 準備をし いた者 特許権 服する り 公 反する結果

しまう し 先願者 特許出願時以前 ら 独立し 同一内容 発明を完 させ さら そ 発明 実施 ある事業をし あるい 事業 準備をし いた者 先使用権者 一定 範囲 実施権を認 先願者 特許権を無償 実施し事業を るよう する した ある

取 先使用権制度を持 国 ける先使用権制度 趣旨 いし 入 背景 多く 国 国 同様 先願主義 弊害除去 挙 られ いた 他方 中国 台湾及び チイツ

記 公 性 加え 先使用者 既 行 た投資を無駄 する 社会的資源 浪費 ある いうよう 経済的 意味を挙 る国 あ た

取 先願主義を採ら い米国 い 35USC第 273 条 ビグネケ方法 限 定された先使用 抗弁 規定され いる れ 1998年 CAFC State Street Bank 事件 い ビグネケ方法 特許権保護 対象 ある し 認 た 関連し 事 件以前 ビグネケ方法 い 発明をし いた 特許権 得られ い いう理由

1

取本報告書 い 国ン地域 を 単 国 表現した場合 ある 取

ら 出願し た者を救済する 意味合い ある2

また 一部 国 ら 先使用権制度 入 当た 特定 国 法制をモタャ し いた 回答 得られた

国取 名 モタャ した国 法律等

韓国 日本

アヴケダメモア 香港 マヤヴクア パゥケタン クンイフヴャ

英国

テャウゟヴ タンマヴェ ネ゛ンメンチ ケウゟヴタン 北欧特許法

取 韓国特許法 国特許法 影響を け いる よく知られ いる 他 英 国法あるい 北欧特許法 類似あるい 同一 条文を設け いる国 あ た 中 英 国法 影響を け いる国々 後述 先使用権制度を持た い国 同様 英連邦

Commonwealth of Nations を構 する国 ある アヴケダメモアを除く国々 比較

的独立 時期 遅く 英国特許法 1977年法 影響を け り 例え クンイフヴャ 特許法第71 条 [1977年UK特許法第64 条] 記載され いる 加え テャウゟヴ タンマヴェ ネ゛ンメンチ及びケウゟヴタン い 過去 北欧特許出願制度 又 ケィングナビア特許制度 呼 れる特許出願 た 統一制度を創設しよう 動 あり そ 前段階 し 各国特許法 調和 行われた 1962年 統一特許法草案 提示さ れ 1698年頃 各国特許法 改訂 行われ いる 共同特許庁 設立構想自体 北 欧諸国 特許協力条約 PCT条約 加盟する たた 中止 た れら

4 国 特許法 制度調和 果 し ほぼ同 条文 用いられ いる3

取 一方 先使用権制度を持た い国 うち スモを除いた各国 英連邦 Commonwealth

of Nations を構 する国 あり 英国特許法 1949年法 影響を け いた

い 推測される た し 英国特許法 1949年法 特許法 原則 し 特許 付与された場合 特許権者 第 者 そ 特許出願より前 行 いる活動を妨 る い し り 原則 基 秘密 ある 公然 ある わ ら すべ 形式 先使用 そ 後出願された特許を無効 する る さ れ いた4 インチ ィナジ及びッュヴグヴメンチ 現行特許法 原則 適用され い い 唯一 南アネモィ 特許法第 25 条 秘密 先使用 現在 技術水準を 構 する 旨 規定 あり 秘密 先使用 後 特許を無効 する る され いる5 点 い 南アネモィ ら 回答 本項 発明 新規性を意味する そ れゆえ し南アネモィ国内 何人 発明を秘密裏 商業的規模 使用し いた ら

2

取 1ェ 年度特許庁産業財産権制度問題調査研究報告書 先使用権制度 滑 利用 関する調査報告書 第 部取 財団法人知的財産研究所取 2007 年 ア 暻取p.取2ア1 取

ア

取 11 年度工業所有権制度各国比較調査研究等事業 各国特許法 けるグヤヴケヌモアチ等特許要件 検討報告書 社団法人日本国際工業所有権保護協会取2000 年 ア 暻取p.取ェ取

ィ

取 1ェ 年度特許庁産業財産権制度問題調査研究報告書 先使用権制度 滑 利用 関する調査報告書 第 部取 財団法人知的財産研究所取 2007 年 ア 暻より転記 取

イ

取条文 第 同同同 章 各国編 示した 取

発明 特許性 否定される6 いう解釈 得られた

取 れら先使用権制度を持た い国 うち ッュヴグヴメンチ い 新た 先使用権 制度を 入するた 法律改 予定され り 法律案 公表され いる 施行時期

未定 回答 得られた7

取 一方 先使用権制度 活用 裁 例 い 国 1960年～2006年ま 間 90件 報告され いる8 れ 対し 諸外国 ら報告された件数を以 示した

国取 名 裁 件数 備考 最古 決－最新 決 ネメンケ 45 1849年－2010年 チイツ 39 1902年－2009年 台湾 18 1994年－2006年 中国 17 1991年－2003年 韓国 11 1984年－2008年 英国 5 1982年－2005年

れら 国 比べ 今回 調査 新た 調査 対象 た国 裁 例 非常 少 い 分 た9

裁 件数 国取 取 名

3 アメンジ

2 ノメグャ ダャコ

1 ケイケ テャウゟヴ アヴケダメモア マヤヴクア パダナム パャギヴ

タンマヴェ ケウゟヴタン

0 ベゥクコ ギモクャ ゠グハダ 香港 イケメ゠ャ ネ゛モヌン パゥケタン

クンイフヴャ タイ ペャヴ ェロアスア デンイモヴ ケペイン フヴメンチ

(2)先使用権 認 られるた 要件

取 国特許法第 79 条 特許出願 係る発明 内容を知ら い 自らそ 発明をし 又 特許出願 係る発明 内容を知ら い 自らそ 発明をした者 ら知得し 特許 出願 際現 日本国内 い そ 発明 実施 ある事業をし いる者又 そ 事業 準備をし いる者 先使用権を有する旨規定し いる

(a) 先使用権 基準日

取 国特許法第 79 条 特許出願 際現 当該特許 出願日あるい 優先権 主張され いる場合 優先日を意味する 解され いる れ 対し 諸外国 制

6

取第 同同同 章取 南アネモィ 詳細を参照 取 7

取法律案 詳細 第 同同同 章取 ッュヴグヴメンチ 詳細を参照 取 ェ

取先使用権制度 滑 活用 向け －戦略的 テウデウ管理 た －取特許庁取2006 年 6 暻取p.11ィ 取 エ

取無回答 国を除く 件数 0 例 い 回答した国 取

度 い 先使用権 基準日 出願日 優先日あるい 出願 日等 用語 用い られ いる れら 意味 い 条文調査及び各国へ 質問結果を以 ま た

区取 分 国取 取 名

以前

中国 台湾 ノメグャ ベゥクコ ケイケ チイツ ゠グハダ ネ゛モヌン パゥケタン クンイフヴャ パダナム パャギヴ パメャヴク ェロアスア デンイモヴ ィギネケタン ケペイン ダャコ

優先日

当日

日本 ネメンケ ギモクャ テャウゟヴ インチネクア イケメ゠ャ マヤヴクア アヴケダモア タンマヴェ ネ゛ンメンチ アメンジ フヴメンチ ケウゟヴタン

以前 ロクア 香港 タイ ペャヴ 出願日

当日 韓国 イタモア アヴケダメモア 米国

取 れら 国 うち イタモア 関し 出願日前 12 暻 行為 期間を限定し り それ以前 行為 対象 ら い し いる 注意を要する 基準日を 優先日あるい 出願日 当日 し いる国 ら 条文 当日 事業実施あるい

事業実施 た 準備を停止し いた場合 先使用権 対象 ら い 取れる 例 少 いた 不明確 ある 回答 あ た

(b) 地域 限定

取 日本国内 い そ 発明 実施 ある事業をし いる者又 そ 事業 準 備をし いる者 い それ れ 行為 日本国内 行われ いる必要 ある いう

をいう した 日本 域外 ある 外国 行われた行為 い 原則 し 先使用権 対象 ら い 国 同様 多く 国 先使用権 当該国 国内

実施行為等を対象 する 条文 明記され いる 条文 明記され い い国 以 り ある

明記され い い国 中国 ベゥクコ ギモクャ アヴケダメモア インチネクア パゥケタン パダナム

取 た し 明記され い い ら い れら 国 国外 行為ま を先使用権 根拠 し いる いう ら い 唯一 パゥケタン 行為 行われた場所 明確 地理的制限 設けられ い い 解釈 寄せられた

(c) 先使用権 対象 る行為

取 先使用権 対象 る 実施 行為 意味 い 各国 解釈 異 いる 国特許法 い 実施 い 特許法第2条(3) 定義規定 あり 輸 出 含まれる ら 輸出入 先使用権 対象 る WTO 加盟国 国内法 概

TRIPS 協定第 28 条 従 当該物 生産 使用 販売 申出若しく 販売又

れらを目的 する輸入 行為を特許権 侵害 し いる 先使用権 対象 る 実 施 行為 い 特許権 物 特許 ある場合 当該物 生産 及び 特許権 方 法 特許 ある場合 当該方法を利用した物 生産 限定し いる国 散見された 先使用権 対象 る 実施 行為を物 生産あるい 生産方法 利用 限定し いる国 を以 示した

限定し いる国 中国 台湾 米国 2 ゠グハダ インチネクア マヤヴクア タイ デンイモヴ アメンジ

2 米国特許法 基 く先使用権 ビグネケ 方法 限定され いる

当然 ら れら 国 国 い 先使用権 対象行為 ある し い る輸出入 い 先使用権 認 られ い

取 一方 れら 別 ネメンケ及びパャギヴ 先使用権を認 るた 要件を 発 明 所有 possession し り 実施行為 有無 わら 先使用権10 認 ら れる

(d) 実施行為 公然実施 ある場合 先使用権 対象 る

取 国特許法 実施 公然 行われ いた場合 特許要件 一 ある特許法 第29条(1) 新規性 違反する る 特許 付与され い し 当該特 許 無効理由を含 特許 る 特許権 無効 断された場合 実施者 先使用権 を主張するま く 当該実施を する る

取 点 い 回答 あ たい れ 国 実施行為 公然実施 場合 当該 特許 新規性 否定される 無効理由を含 し り 当該特許 無効 れ 侵害を疑われた者 行為 特許権侵害を問われる く 可能 る あるい 先使用権を認 るた 実施 公然実施 含まれ 秘密 実施 ある 回答し い る

取 た し 韓国 チイツ及びデンイモヴ ら 先使用権 要件を満足する より自 動的 認 られる権利 ある 特許 有効性を争う く 侵害裁 い 先使 用権 抗弁 可能 ある いう回答 得られた れら 国 当該特許 無効理由 あ た し 侵害裁 い 無効を争う く 先使用権を享 する選択肢 あ る いう る

(e) 実施 準備行為 先使用権 対象 る

取 国特許法第 79 条 い 実施 ら 実施 準備 先使用権 対 象 いる 実施 準備 い 国 ウァヴゥングビヴム事件最高裁 決11

10

取ネメンケ ら 回答 先所有権 タri為r取タ為ssessi為点取次iブプt いう用語 使用され いる 取 11

取最高裁 1エェア 年 10 暻 ア 日第 小法廷 決 1エェ6 年 ア 第 ィイィ 号 先使用権確認等請求本訴 特許権ン専 用実施権 基 く差止ン損害賠償請求反訴事件 取

特許出願 係る発明 内容を知ら い れ 同 内容 発明をした者又 者 ら知得した者 そ 発明 いま 事業 実施 段階 至ら い 即時実 施 意 を有し り そ 即時実施 意 観的 認識される態様 程度 い 表明され いる を意味する 解する 相当 ある 幅広く 示され いる 実施 準備を先使用権 対象 し いる国 あ 例を基 実施 準備 基準 解 釈され いる国 ほ ん 見られ た

取 れ 対し ノメグャ イタモア 米国 インチネクア 実施 準備 先使用権 対象 い た まり 秘密 先使用 先使用権 対象 また タイ

実施 準備 い 生産装置 取得 を認 る いう 非常 い解釈 さ れ いた

(f) 当該特許権 係る発明者 ら発明を知得し いた場合 先使用権 認 られる

取 国特許法第 79 条 発明 内容を知ら い 要件 先使用権 よる保護を いわゆる 重発明 場合 限定する ある した 特許出願された発明 内容 を発明者 ら知得し いた場合 先使用権 対象 ら い 解釈され いる 取 同様 特許法条文 発明 内容を発明者 ら知得し いた場合 先使用権 対象

ら い 明記され いる国 し 韓国 米国 アヴケダメモア インチネク ア タイ及びアメンジ等 挙 られる また 台湾 チイツ 以 示したよう 一定 条件 あれ 発明 内容を発明者 ら知得し いた場合 先使用権 認 ら れる

台湾 た し 出願前6 暻以内 特許出願人よりそ 製造方法を知得し 特 許出願人 そ 特許権を留保する旨 表明をした 限り い 取 チイツ 特許出願前 出願人又 そ 前権利者 そ 発明を他人 開示し 特

許 付与された場合 権利を留保した場合 あ 開示を けた者 開 示後6 暻以内 実施した場合 先使用権 認 られ い 取

取 一方 先使用権 認 られるた 要件 し 事業を実施する 又 事業実施 準備 をする者 善意 in good faith を要求し いる国 ある し し ら 善意 要件 対する各国 解釈 まちまち あり 発明 内容を発明者 ら知得し いた場合

善意 認 られ い する国 ある一方 善意 解釈 信義則 限定される 善 意 い 解釈され い限り 知得 経路 問題 ら 発明 内容を発明者 ら 知得し い 先使用権 認 られる した国 あ た

先使用権 認 られ い 英国 ギモクャ* ロクア ゠グハダ イケメ゠ャ マヤヴクア ネ゛モヌン パゥケタン ペャヴ*

ェロアスア デンイモヴ ケペイン フヴメンチ ダャコ 先使用権 認 られる 中国* ノメグャ ケイケ ネメンケ イタモア* 香港

アヴケダモア パャギヴ

* ギモクャ ペャヴ 中国 イタモア 特許法等 条文 善意 用語 使用され

い い 特許法以外 法律を適用し 善意 要件 ある 解釈され いる

取 テャウゟヴ タンマヴェ ネ゛ンメンチ 及びケウゟヴタン 4 国 い

善意 要件 設けられ い い 当該出願人又 そ 前権利者 対し 明ら 濫 用を構 し た を条件 する いう要件 設けられ いる 明ら 濫 用 解釈 発明 内容を出願人 ら知得した場合 先使用権 認 られ い され いる

(g) 特許出願前 実施し いた そ 後 事業 中断等 より 特許出願時 実施

し い い場合 先使用権 認 られる

取 基準日を優先日あるい 出願日 当日 し いる国 条文 当日 事業実施 あるい 事業実施 た 準備を停止し いた場合 先使用権 対象 ら い

解釈 る 各国 解釈 反対する意見 存在するよう ある 点 関し 各国 ら 回答 不明 いる

取 本設問 対し 例を用い 説明 あ た アメンジ及びケウゟヴタン 2 国 ある

アメンジ 例法 よれ 製造又 利用 任意 中止された場合 先使用権 認 られ い され いる し し ら裁 所 基準日前 当 理由 よる中断 注文 い 実施 必要 い 一時的 停止等 よ 当該権利 消滅し い 断を し いる ケウゟヴタン 発明 実施 当該特許出願 出願日 優先日 時点 い し

行われ いる必要 ある 特許出願 優先権 主張 された際 先使 用 終了し いた場合 る使用 ら い る権利 生 い た

し 先使用権 一時的 限定的 停止 よ 終了する

され い 一時的 停止 事業 性質 起因する しれ 発明 性質 特別 状況 有用 ある可能性 ある よう 背景 ある場合 先使用者 発明 実施を再開する を念頭 入れ

けれ ら い

取 条文解釈 回答 以 り ある

条文 不可 中国 韓国 台湾 日本 ノメグャ ケイケ ギモクャ テャウゟヴ インチネクア イケメ゠ャ クンイフヴャ タンマヴェ フヴメンチ ケウゟヴタン

条文 可 チイツ イタモア ロクア アヴケダメモア パダナム アヴケダモア ケペイン

解釈ン学説 可 ゠グハダ 香港 ペャヴ

(3)先使用権 効力 先使用 基 非侵害 る範囲

(a) 先使用権者 実施 る物的範囲

取 先使用権者 実施 る物的範囲 い 国 い ウァヴゥングビヴム事 件最高裁 決12 特許発明 特許出願 際 優先権主張日 先使用権者 現 日本国 内 い 実施又 準備をし いた実施形式 限定される く そ 実施形式 具現され いる技術的思想す わち発明 範囲をいう あり した 出願日 ける実施形式 け く れ 具現された発明 同一性を失わ い範囲内 い 変更 した実施形式 及ぶ 幅広く 示し いる れ 対し 基準日以前 先使用権者

実施あるい 実施を準備し いた範囲 従前 範囲 限定し いる国 複数あ た 条文及び各国回答 ける解釈 ら 諸外国 制度を 事業目的 範囲 及び 従前 範 囲 区別し 表した

事業目的 範囲 韓国 日本 ケイケ チイツ 英国 ギモクャ アヴケダメモア イケメ゠ャ パゥケタン クンイフヴャ ケペイン アメンジ 従前 範囲 中国 台湾 ノメグャ イタモア テャウゟヴ ゠グハダ 香港

インチネクア アヴケダモア タンマヴェ ェロアスア フヴメンチ ケウゟヴタン ダャコ

取 れら 先使用権者 実施 る範囲を広く解釈する く解釈する 問題 あ り 事業目的 範囲 区分された国 生産数量 拡大や実施形式 変更等 比較的 自由 ある 対し 従前 範囲 区分された国 生産数量や実施形式 先使用 権 基準日以前 実施あるい 計画し いた 限定され 拡大や変更 認 られ い

い

取 唯一ペャヴ ら アンタケ協定委員会決定第486号第55 条(1) い 問題 関する限度 定 られ ら 特許庁 制限 い 回答し いる 同条(2)

い 物理的 限度 定 られ い い 回答 得られた

取 加え 先使用権を認 る要件を発明 所有 possession し いる ネメンケやパ ャギヴ 自ら 所有し いた発明 実施 関し 何ら 制限 設けられ い い

(b) 先使用権者 実施行為を変更する る 例え 出願前 輸入ン販売し

12

取最高裁 1エェ6 年 10 暻 ア 日第 小法廷 決 1エェ6 年 ア 第 ィイィ 号 先使用権確認等請求本訴 特許権ン専 用実施権 基 く差止ン損害賠償請求反訴事件 取

いた場合 出願後 製造ン販売 変更する る

取 本設問 １．(1)(f) 先使用権者 実施 る物的範囲 示したよう 先使用権者 実施 る物的範囲を広く解釈する く解釈する 問題 し 捉える

る まり 先使用権者 実施 る物的範囲を く解釈 従前 範囲 する国 い 実施形式 変更 認 られ い た し 先使用権者 実施 る物的範囲を広く解 釈 事業目的 範囲 する国 い 数量 拡大等 認 る 実施形式 変更 認

られ い する場合 あ た

取 各国へ 質問状 得られた回答 中 記 変更 可能 ある 解釈し いる国 以 り ある

変更 る アヴケダメモア 香港 インチネクア パゥケタン ペャヴ アヴケダモア

取 チイツ ら 記設問 逆 場合 まり出願前 製造ン販売を行 いた場 合 出願後 輸入ン販売 り暶える 可能 あろう 回答 あ た

取 また 前記(a) 場合 同様 ネメンケやパャギヴ 先使用権 認 られるた 要件 発明 所有 possession ある 自ら 所有し いた発明 実施 関し 何ら 制限 設けられ い い

(c) 他者 出願前 実施し いた発明 実施形式 出願後 実施し いる発明 実施形

式 異 る場合 先使用権 認 られる

取 本設問 い 各国 条文 先使用権を認 るた 対象 る行為 基準日以 前 行為 あり 基準日以降 特許権侵害 るよう 実施形式 変更した場合 先 使用権 認 られ い い 考えられる し し ら本設問 基準日以前 行為 対し 先使用権 認 られる場合 先使用権者 し 変更可能 実施形式 範 囲を明ら するた 設問 ある 実施形式 変更 可能 ある 回答 得られた国

以 り ある

実施形式 変更 可能 ある

中国 ケイケ 英国 インチネクア マヤヴクア パゥケタン パダナム ケペイン アメンジ フヴメンチ

取 本設問 前記(a) 場合 同様 ネメンケやパャギヴ 先使用権 認 られ るた 要件 発明 所有 possession ある 自ら 所有し いた発明 実施 関し 何ら 制限 設けられ い い

(d) 先使用権者 他者 出願後 生産規模 拡大 輸入規模 拡大 販売地域 拡大

をする 認 られる

取 本設問 (b) (c) 同様 先使用権者 実施可能 範囲を広く捉える く捉える よ 回答 異 る設問 ある 本設問 対し 生産規模 拡大 輸入規模 拡大

販売地域 拡大 全 可能 ある 回答や 生産規模 拡大 輸入規模 拡大 る 不明あるい 不可能 ある 販売地域 拡大 可能 ある 回答 あ た

全 可能 韓国 ケイケ チイツ 英国 テャウゟヴ アヴケダメモア インチネクア イケメ゠ャ パゥケタン クンイフヴャ ペャヴ アヴケダモア タンマヴェ ケペイン ケウゟヴタン

地域拡大可能 中国 アメンジ フヴメンチ

取 ネメンケ及びパャギヴ い 先使用権 認 られるた 要件 発明 所 有 possession ある 自ら 所有し いた発明 実施 関し 何ら 制限 設 けられ い い

(e) 先使用権 効力 先使用権者 い者 及ぶ

取 本設問 い 先使用権者 先使用権 基 い 製造ン販売した製品を購入した第 者 再度 販売する い 特許権侵害 る を各国 質問した そ 結果 多く 国 ら 合法的 製造ン販売された製品 再販売 い 特許権侵害 ら い

消尽理論 近い考え方 ある 回答 寄せられた し し ら 一部 国 ら 先使用権 基 い 許される範囲を く解釈し 特許権侵害 る い 回 答 寄せられた

非侵害 中国 韓国 台湾 日本 ケイケ チイツ ネメンケ 英国

テャウゟヴ ゠グハダ 香港 マヤヴクア パゥケタン クンイフヴャ パダナム アヴケダモア ケペイン アメンジ フヴメンチ

ケウゟヴタン ダャコ

侵害 可能性 ギモクャ インチネクア イケメ゠ャ ペャヴ タンマヴェ

(f) 請企業 請元企業 先使用権 先使用権 認 られる 仮定し 請企業

請元企業 ちら 先使用権 認 られる

取 本設問 対し 多く 国 ら 先使用権 請元企業 実質的 実施 内容を支配し いる側 認 られる 回答を得た 一部 国 ら 先使用権 両社 認 ら れる 又 先使用権 両社 認 られ い 回答 あ た

請元企業 韓国 台湾 日本 ケイケ チイツ ネメンケ 英国 イタモア ゠グハダ 香港 ネ゛モヌン クンイフヴャ パダナム アヴケダモア タンマヴェ アメンジ フヴメンチ ケウゟヴタン ダャコ

両社 有 パゥケタン ケペイン 両社 無 ペャヴ

不明ン 決無 中国 ノメグャ テャウゟヴ アヴケダメモア インチネクア イケメ゠ャ マヤヴクア タイ ェロアスア デンイモヴ

取 うち 先使用権 両社 認 られる 又 先使用権 両社 認 られ い 回答した背景を以 示した

先使用権 両社 認 られる

パゥケタン パゥケタン特許法第 30 条(5)(d) 託者 委託者 い る区別 設け い い パゥケタン ける出願 出願日又 優先日前 発明を実施し いた又 そ た 有効 真摯 準備を行 いた すべ 者 先使 用権 基 く利益を享 する 記 要件を満たす者 委託者 ある 託 者 ある を問わ い

ケペイン 託者並び 委託者 い れ 当該特許出願 優先日前 発明を実施し り 先使用権 認 られる

先使用権 両社 認 られ い

ペャヴ 発明 使用 関する先使用権 特許 出願日前 当該製品を使用し いた 者 す わち 当該発明を実際 実施し いた者 帰属する 法律 先使 用権 基 く 発明 メイセンケ付与及び委託を認 い い ら

記委託者及び 託者 い る権利 有さ い

(4)先使用権 移転

(a) 先使用権 移転 る

取 国特許法第94条(1) 通常実施権 第83条(2) 第92条(3)若しく (4)若しく 前条(2) 実用新案法第22条(3)又 意匠法第33条(3) 裁定 よる通常実施権を除 実施 事業 する場合 特許権者 専用実施権 い 通常実施権 あ 特許権者及び専用実施権者 承諾を得た場合及び相 そ 他 一般承 場合 限り 移転する る 規定し り 実施 事業 する場合 特許権者 承諾 を得た場合及び相 そ 他 一般承 場合 限り移転する る され いる 各国 ら 国 同様 実施 事業 する場合 移転する る

回答 多く得られた た し 移転 い 製造装置 する場合 移転 認 られる あるい 限定条件 し 移転 認 られる 条文 制限 設けられ い い 回答 あ た

実 施 事 業 中国 韓国 台湾 日本 ノメグャ ケイケ チイツ ネメンケ 英国 ギモクャ イタモア テャウゟヴ ロクア イケメ゠ャ マヤヴクア ネ゛モヌン パゥケタン クンイフヴャ ペャヴ アヴケダモア タンマヴェ デンイモヴ ィギネケタン ケペイン ネ゛ンメンチ アメンジ フヴメンチ ケウゟヴタン ダャコ ウェメイナ 製造装置 ゠グハダ パダナム パメャヴク ェロアスア

限定条件無 アヴケダメモア 香港 移転 い インチネクア タイ

．先使用権制度 係る そ 他 調査結果 制度活用 観点 ら 調査項目

(1) 先使用 立証手段

取 今回 調査 諸外国 ける先使用権 立証 い 公証 あるい タイムケタ ンハ 付与された証拠 採用された例を調べる 主目的 あ た し し ら

述 １．(1)参照 よう 各国 い 先使用権制度 ほ ん 利用され ら 裁 い 採用された証拠 い 調査する た た 各国へ 質問状 対する回答 公証制度 整備され いる 否 いう情報 得られた

公証制度有 中国 韓国 台湾 日本 ノメグャ ケイケ ネメンケ 英国 ギモクャ テャウゟヴ ゠グハダ 香港 マヤヴクア ネ゛モヌン パゥケタン パダナム ペャヴ アヴケダモア パャギヴ ェロアスア デンイモヴ ケペイン アメンジ フヴメンチ ダャコ

公証制度無 チイツ イタモア アヴケダメモア イケメ゠ャ クンイフヴャ タイ タンマヴェ ケウゟヴタン

取 英国 公証制度 ある 裁 い 公証証拠 他 宣誓供述書 提出 認 られる コベンダ あ た また アヴケダメモア イケメ゠ャ ら 公証制 度 い 裁 証拠 し 宣誓供述書 提出 有効 ある旨 回答 あ た

(2) 外国企業 自国 生産した を当該国 輸入販売を行う場合 先使用権を確保す

るた 留意すべ 点

取 本章１．(2)(b) 地域 限定 示したよう 多く 国 い 先使用権 当該国内 実施あるい 実施 準備を要件 し いる 加え １．(2)(c) 先使用権 対象 る 行為 示したよう 中国 台湾 ゠グハダ インチネクア マヤヴクア タイ デン イモヴ アメンジ 先使用権 根拠 る実施 輸入行為を含ん い い 輸入 販売 準備をし 先使用権 認 られる い さら １．(2)(e) 実施 準備行 為 先使用権 対象 る 示したよう ノメグャ イタモア インチネクア 準備行為 対象 い い れらをま る 外国企業 自国 生産した を 当該国 輸入販売を行う場合 先使用権を確保しよう し 中国 台湾 ゠グハダ インチネクア マヤヴクア タイ デンイモヴ 及びアメンジ 輸入行為自体 先使 用権 対象 ら さら ノメグャ イタモア インチネクア 輸入 実績 けれ 先使用権 対象 ら い

取 アヴケダモア ら 記 要件 加え 特許法条文 明記され い い 先使用権者 発明を所有 possession し い けれ ら い いう要件 あり 輸入 者 自ら発明 対象を開発し 海外 当該製品 製造を注文し そ 結果 し 製造さ れた製品 アヴケダモア 輸入される場合 当該発明者 当該発明を保有し いる

を証明する る場合 限られる 単 当該発明 対象を取引した を 一般 先使用権 立 十分 ある され い 回答 あ た 取 調査対象国 中 当該国 輸入販売 準備 より先使用権 認 られる 回答した

国 以 り ある

認 られる国 韓国 日本 ケイケ 英国 ギモクャ テャウゟヴ ロクア アヴケダメモア 香港 パゥケタン クンイフヴャ パダナム タンマヴェ ケペイン フヴメンチ ケウゟヴタン ダャコ

取 先使用権 認 られるた 要件 し 発明 所有 possession を設け い るネメンケやパャギヴ 自ら 所有し いた発明 実施 関し 何ら 制限 設け られ い い

同同同. 調査対象国等 先使用権制度 詳細取 １．取先 調査 行われ いる国 ネァロヴアッハ

１ 取中国

Part A：先使用権制度 有無

設問1．取 先使用権制度 有無 条文規則等

(a) 先使用権 関する条文 規則等

取 中華人民共和国専利法 2008修 第69条

第 十九条13

取 以 状況 い れ ある場合 特許 権侵害 見 さ い

特許出願日以前 同様 製品を製造し た場合 又 同様 方法を使用する ある い 既 製造 使用 必要準備を終え り 元 範囲内 け 引 製造 使 用する場合

Article 63.14

None of the following shall be deemed an infringement of the patent right:

(2) Where, before the date of filing of the application for patent, any person who has already made the identical product, used the identical process, or made necessary preparations for its making or using, continues to make or use it within the original scope only;

(b) 施行規則等 詳細 規定

取 最高裁 所 よる特許権侵害紛争事件 審理 ける法律適用 若 問題 関する解 釈 第15条 記専利法第69条を補足する規定 ある15

最高裁 所 よる特許権侵害紛争事件 審理 ける法律適用 若 問題 関する解釈第15条：侵害被疑者 不法入手した技術又 意匠を 先使用権 抗弁を行う場合 裁 所 そ 抗弁を認 い

取 次 各号 一 該当する 裁 所 特許法第69条第(2)号 いう製造 使用 た 必要 準備を した場合 該当する 認定する する

(1)発明創造を実施するた 必須 主 技術 面又 技術資料を完 させた場合

(2)発明創造を実施するた 必須 主 設備又 原材料を製造又 購入した場合

取 特許法第69条第(2)号 いう 従前 範囲 特許出願日以前 既 ある生産規模 既 ある生産設 備を利用し 又 既 ある生産設備 基 い 達 る生産規模 含まれ いる

取 先使用権者 特許出願日以降 そ 実施中 若しく 実施 た 必要 準備をした技術又 意匠を他 人 譲渡若しく 実施許諾をし 侵害被疑者 当該実施行為 従前 範囲内 実施 該当する 主 張する場合 裁 所 そ 主張を認 い た し 当該技術又 意匠 元 企業 譲渡若しく 相

された場合 除く

Part B：先使用権制度 概要 一般

設問2．取 先使用権制度 概要 趣旨

1ア

取プttpォ//www.jetr為.ブ為.jp/w為r争ビ/asia/ヒ点/ip/争aw/pビフ/reブu争ati為点/200エ1001.pビフ［最終アェセケ日：2011 年 ア 暻 ィ 日］取

1ィ

取プttpォ//www.sip為.ブ為ュ.ヒ点/sip為ノゴ点ブ争isプ/争aws/争awsreブu争ati為点s/200ェ0ィ/t200ェ0ィ16ノアェ0ア27.プtm争［最終アェ セケ日：2011 年 ア 暻 ィ 日］取

1イ

取中国 代理人 ら 日本語へ 翻訳文 し 入手した 同解釈 日本語版 伊東国際特許事務所 ビヴムペ ヴグ ら 入手 る プttpォ//www.it為プpat.ヒ為.jp/争aパ為/ヒプi点a/100122.プtm争［最終アェセケ日：2011 年 ア 暻 2ア 日］取

取 貴国 先使用権制度 概要を御説明く さい 特 制度 趣旨 及び 入 経緯ある い モタャ た他国 法律 有無等 わ りましたら 御説明く さい わ ら い 場合 わ ら い 記入し く さい

(a) 先使用権制度 趣旨：

取 出願 より特許権を取得した者 必 し 最初 発明創造した者 く 当該 発 明創造を最初 実施した者 い す わち 特許権者 そ 特許出願を行うま

既 同様 発明をし 既 実施し いる 又 実施 準備をし いる者 いた可能 性 ある よう 者を先使用権者 呼ぶ よう 状況 特許権を付与された 後 先使用権者 そ 発明実施を し 行う を禁止する 公 を明ら

社会的資源 浪費を招く可能性 ある た 特許権者 権利を制限する必要 ある 特許出願以前 特許技術を使用又 使用する準備を行 いた行為 先使用 称され 先 使用 先使用権 生 特許権 対抗 る 16

(b) 入 経緯あるい モタャ た法制：

取 中国 諸外国 同様 先願主義を採用し り 先願主義 制度 特許権者 先使用権者間 公 を るた チイツ ネメンケ イギモケ 日本 先使用権制 度を参考し 確立した

Part C：先使用権制度 概要 解釈

１ 立要件

設問3．取 先使用権 認 られるた 個別要件及びそ 解釈

取 中国専利法第69条 又 そ 他 認 られる先使用権 い 個々 要件 そ 解釈 い 御説明く さい

取 先使用権 立するた 以 4 要件 満たされ けれ ら い 特許 技術 同 技術を実施し いる 又 実施 た 準備を行 いる ：

A： 実施 同 製品 製造 又 同 方法を使用する行為を指し 同 製品

輸入 販売許諾 販売 使用 含ま い

B：実施又 実施 準備 出願日ま 行われ いる 優先権 ある場合 優先

日ま 実施 準備 行われ い けれ ら い

C：先使用行為 善意 行われ いる す わち 出願日ま 自分 研究開発した

技術 又 合法的 手段 取得した技術 より行われ い けれ ら い 合法的 取得 後 出願者 ら 取得 含

D：実施 あた 元 範囲内 行われ いる 元 範囲内 通常 元 生産

量を維持する を指し 元 生産量 設計生産能力 達し い場合 既存設備 生

16

取 1ェ年度特許庁産業財産権制度問題調査研究報告書 先使用権制度 滑 利用 関する調査報告書 第 部取 財団法人知的財産研究所取 2007 年 ア 暻より転記 取

産能力 より達 される生産量 元 規模 ある 認定されるべ ある 17

取 最高裁 所 よる特許権侵害紛争事件 審理 ける法律適用 若 問題 関する解釈

18_{第15条 記 A D 対し より詳細 規定 ある}

取 記 A 関し ：次 各号 一 該当する 製造 使用 た 必要 準備 をした場合 該当する

(i) 発明創造を実施するた 必須 主 技術 面又 技術資料を完 させた場合

(ii) 発明創造を実施するた 必須 主 設備又 原材料を製造又 購入した場合

取 記 D 関し ： 従前 範囲 特許出願日以前 既 ある生産規模 既 ある生産設備を利用し 又 既 ある生産設備 基 い 達 る生産規模 含まれ

いる

設問4．取 善意 in good faith 意味

取 中国専利法第69条 他 諸外国 採用され いる 善意 in good faith 要件 ありません 設問へ 回答 不要 す

(a) 善意 意味

取 中国専利法第69条 善意 in good faith 要件 設けられ い い 最高裁 所 よる特許権侵害紛争事件 審理 ける法律適用 若 問題 関する解釈19 第15 条 よれ 善意 in good faith 先使用権を認 るた 要件 ある まり 権利 侵害 訴えられた者 不法 獲得した技術若しく 設計を根拠 先使用権主張 抗弁を し 裁 所 れを支持し い よ 善意 in good faith 関係技術若し く 設計 合法的 取得された を意味し いる

設問5．取 出願人 ら発明を知得し いた場合 先使用権 認 られる

取 中国専利法第69条 実施し いる発明 知得経路 い 規定 ありません 例え 当該実施 発明を 発明者あるい 発明家 ら直接若しく 間接 取得した第 者 ら知得し いた場合 先使用権 認 られる しょう

取 中国 先使用 対象 る発明 先使用者 独自 発明した ある 又 他 者 ら合法的 取得された けれ ら い

先使用権 対象 る発明 特許権者 ら取得された あ 良い う いう点 い いま 論争 存在する 合法的 取得された を条件 し

17

取 1ェ 年度特許庁産業財産権制度問題調査研究報告書 先使用権制度 滑 利用 関する調査報告書 第 部取 財団法人知的財産研究所取 2007 年 ア 暻より転記 取

1ェ

取中国 代理人 ら 日本語へ 翻訳文 し 入手した 同解釈 日本語版 伊東国際特許事務所 ビヴムペ ヴグ ら 入手 る プttpォ//www.it為プpat.ヒ為.jp/争aパ為/ヒプi点a/100122.プtm争［最終アェセケ日：2011 年 ア 暻 2ア 日］取

1エ

取中国 代理人 ら 日本語へ 翻訳文 し 入手した 同解釈 日本語版 伊東国際特許事務所 ビヴムペ ヴグ ら 入手 る プttpォ//www.it為プpat.ヒ為.jp/争aパ為/ヒプi点a/100122.プtm争［最終アェセケ日：2011 年 ア 暻 2ア 日］取

特許権者 ら取得された発明 あ 先使用権 生 る 見解 多数説 い る 20

設問6．取 先使用権 基準日

取 中国専利法第 69 条 特許出願日以前 あります 特許出願日 中国特 許庁へ 出願 日 パモ条約第 4 条 優先権 基 く優先日 含まれ い を意味 する 考え よろしい す

取 そ 解釈 間違 いる 中国 専利法実施細則 規定 基 当該出願日 中国 特許庁へ 出願 日 く 優先日 含まれる

取 中国 専利法実施細則第11条 い 中国専利法第28条及び第42条 規定された 状況を除 特許法 いう出願日 優先権を有する い 優先日を指す いう を規定し いる 当該条項 従 中国専利法第69 条 ける 出願日

優先日 含まれる

設問7．取 実施 準備 先使用権

取 中華人民共和国専利法第69条 先使用権 要件 し 同様 製品を製造した場 合 又 同様 方法を使用する あるい 既 製造 使用 必要準備を終え り 規定され ります 中 製造 使用 必要準備 意味 い 御説明く さい

取 必要 準備を既 整えた 具体的 意味 い 中国専利法 具体的 規定 し い い 北京 高 人民法院 特許権侵害 定 若 問題 関する意見 試行

よる 必要 準備 製品 面 設計 工程 既 完 され 専用設備 ジイ ケ 既 整 り 又 サンハャ 試作 準備作業 整 いる をいう さ れ いる

取 また 最高人民法院 特許権侵害紛争事件 審理 若 問題 関する規定 会議討 論原稿 2003年10暻27～29日 い 既 実質的 特定項目投資を行い

必要 技術準備を整え いる 専用設備を製造又 購入し 製品 設計 面 工程 書類を整え サンハャ 試作 各項目 技術性能 検知を整え いる等を 製造 使用 必要 準備を既 整え いる す る 指摘され いる

取 中国知的財産権局条約法規局局長 尹新天氏 以 4方面 ら理解すべ ある し いる

A：出願日以前 特許技術を実施するた 既 必要 準備を整えた 主張する主張人

ま 出願日ま 該特許技術を既 知り 把握した を証明すべ ある

B：既 行われた準備作業 該特許技術 実施 間 明確 因果関係を有するべ あ

り 関係作業 技術を実施するた 行われた を認定 るよう し けれ ら い 例え 土地 購入や用水供給設備 取付け 基礎的 準備作業

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取 1ェ 年度特許庁産業財産権制度問題調査研究報告書 先使用権制度 滑 利用 関する調査報告書 第 部取 財団法人知的財産研究所取 2007 年 ア 暻より転記 取

を行 た 行為者 技術を実施するた 準備 を証明 い場合 必要 準備を既 整えた す い

C：出願日以前 実際 準備作業を既 開始し いるべ あり 単 実施 願望を有す

る を表明する行い け ら い 例え た 特許技術を実施する意向 提出や 予備調査 実施 け 必要 準備を既 整え いた いえ い

D：行われた準備作業 技術的 準備作業 あるべ ある 例え 製品特許 し

関係設備 製造又 購入 ジイケ 開発 原材料 準備 部品 最終組 立 製 作業 方法特許 し 専用設備 製造又 購入 工程 制定 作業 該当する 行われた準備作業 単 る 場分析 管理ケタッネ 手配 非 技術的 作業 ある場合 必要 準備を既 整え いる す い 取 同時 尹新天氏 特許技術 様々 あり そ 複雑さ 技術難度 差異 り大 く 先使用権を享有 る う を 断する際 具体的 情況 基 い 断し け れ ら い 指摘し いる

取 また 特許法 及び 特許法実施細則 第 回目 改 い 特定問題研究報告 い 以 5 面 ら 先使用権制度 検討 され いる

A：生産場所 面 ら言え 製品を製造し 方法を使用するた 必須 工場 建物

作業場を有する証拠を提出すべ ある

B：技術 面 ら言え 具備する生産技術 い 実力 例え 擁する技術者 状況

出願日前 既 た製品設計 製品施工 鍵 る部品部材 加工

完全 生産技術資料を提出すべ ある 単 る見取 被告 既 技術を把握

し いる す い

C：設備ン工具 面 ら言え 各種類 汎用設備 専用設備及び専用工具 ジイケ

を既 購入した また 該製品を製造する際 専用設備を必要 し い場合 汎用設備 製品 サンハャを既 作り出し い けれ ら い

D：原材料 面 ら言え 出願日前 製品を製造するた 購入した必須 原材料 特

そ 製品を製造するた 不可 原材料を提供 けれ ら い

E：サンハャ 試作又 方法 試用を けれ ら い 製品発明 ある ら

サンハャ 試作 た あり そ サンハャ 設計 要求を満たし いる べ ある 方法発明 ある ら 該方法 試用中 あり 特許方法 ほぼ 同一 効果を既 獲得した けれ ら い

取 記 研究報告 関係する汎用設備 専用設備及び工具を購入し 特許方法を 使用する条件を具備した し 必 し 必要 準備 整 いる 等しい

言え い し いる 例え 記 要件 ら 先使用人 他人 特許出願日前 単 関係設備 方法を使用する条件を有する 特許技術 合致する製品をま 試作 い い 若しく 使用した方法 特許方法 ほぼ同一 効果を達する い場

合 必要 準備 整 いる す い る

取 よう 記 研究報告 必要 準備を整え 要件 対し より具体的 より高い要求を提出し いる 製品発明 対し サンハャ 既 試作 た

ある いう要求 そ 例 一 ある 21

取 し し ら 最高裁 所 よる特許権侵害紛争事件 審理 ける法律適用 若 問 題 関する解釈22 施行された以降 必要 準備 定義 より明確 た 同解 釈 第15条 以 規定 ある

取 次 各号 一 該当する 製造 使用 た 必要 準備をした場合 該当する

(1) 発明創造を実施するた 必須 主 技術 面又 技術資料を完 させた場合

(2) 発明創造を実施するた 必須 主 設備又 原材料を製造又 購入した場合

設問8．取 基準日以前 実施し いた そ 後実施を中断し 基準日 実施し い た場合

取 中国専利法第 69 条 特許出願日以前 同様 製品を製造した場合 又 同様 方法を使用する あるい 既 製造 使用 必要準備を終え り あります 先使 用権 要件 ある実施 い そ 実施 出願日以前 実績 あれ 十分 しょう

あるい 実施 開始 ら出願日ま し い けれ ら い しょう 特 基準日 出願日あるい 優先日 実施を中断し いた場合 先使用権 認 られる

しょう

取 事業 中断後 先使用権を享有 る 否 い 明確 規定 い 中国国家 知識産権局条法 先使用権 ける先使用行為 出願日前ま 中断し いけ い

認識し いる し し 現在 多く 学者及び実務者 中断し いけ い 制限を課す 妥当 い 言及し いる 記 よう 事業 中断 い

明確 規定 い 以 よう 分類し 考える 妥当 あろう

A：行為者 特許出願日前 中国専利法第 63 条 規定され いる製造行為 使用行為あ

るい 製造 使用 必要 準備を既 整え いる 出願日前 何ら 原因 当該 事業 実施を放棄した場合 例え 機械設備 原料 工場を放棄し あるい そ 他 企業 譲渡する場合 そ 中断行為 そ 後再び当該事業を実施し い 表 明し いるた 行為者 よう 事業中断 後 先使用権を享有し い

す

B：合理的 業務中断 場合 す わち行為者 当時 業務状況あるい 業務戦略実施

考慮 より 一時的 当該事業を中断した場合 例え 夏 一時的 コヴダを製 造せ 現有 設備 半袖 半ゲピン等を製造する あるい 注文 い状態

よう 業務的 中断 場合 先使用権を享有 い さ い よう 業務的 中断 らい 期間内 あれ 先使用権 喪失 ら い

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取 1ェ 年度特許庁産業財産権制度問題調査研究報告書 先使用権制度 滑 利用 関する調査報告書 第 部取 財団法人知的財産研究所取 2007 年 ア 暻より転記 取

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取中国 代理人 ら 日本語へ 翻訳文 し 入手した 同解釈 日本語版 伊東国際特許事務所 ビヴムペ ヴグ ら 入手 る プttpォ//www.it為プpat.ヒ為.jp/争aパ為/ヒプi点a/100122.プtm争［最終アェセケ日：2011 年 ア 暻 2ア 日］取

い 個別事例 応 断し けれ ら い 考えられる 23

設問9．取 輸入行為 先使用権 対象 る

(a) 貴国 い 輸入する行為 先使用権 対象 る しょう

取 先使用権 対象 ら い 中国特許法 先使用権 同一 製品を製造し 同一 方法を使用し 又 製造 使用 必要 準備を既 整えた場合 限られる す わち 製造 使用 行為以外 そ 他 行為 例え 輸入 行為 先使用権を享 有 い 24

(b) 外国企業 自国 生産した製品を貴国 輸入販売しよう する場合 先使用権を確

保するた 留意すべ 事項 い 御説明く さい

取 中国特許法 先使用権 同一 製品を製造し 同一 方法を使用し 又 製 造 使用 必要 準備を既 整えた場合 限られる す わち 製造 使用 行為以 外 そ 他 行為 例え 輸入 行為 先使用権を享有 い し 先使用権 を享有する 基 く製造 使用行為 中国国内 行わ けれ ら い 中国国 外 製造 使用し 中国特許法 規定された先使用権を享有 い

取 す わち 外国企業 先使用権を確保するた 中国国内 生産し けれ ら い 留意すべ ある 又 生産 必要 準備を整え けれ ら い 25

設問10．取 輸出行為 先使用権 対象 る

取 貴国 い 輸出行為 先使用権 対象 る しょう 先 述べたよう 国 特許法第2条(3) 実施 定義 輸出 する行為 含まれ います た

国 先使用権 対象 る実施 輸出 する行為 含まれる 解釈され いま す

取 先使用権 対象 ら い 中国専利法 先使用権 同一 製品を製造し 同一 方法を使用し 又 製造 使用 必要 準備を既 整えた場合 限られる す わち 製造 使用 行為以外 そ 他 行為 例え 輸入 行為 先使用権を享 有 い 26

設問11．取 実施 新規性 関係 実施 公然実施 場合

2ア

取 1ェ 年度特許庁産業財産権制度問題調査研究報告書 先使用権制度 滑 利用 関する調査報告書 第 部取 財団法人知的財産研究所取 2007 年 ア 暻より転記 取

2ィ

取 1ェ 年度特許庁産業財産権制度問題調査研究報告書 先使用権制度 滑 利用 関する調査報告書 第 部取 財団法人知的財産研究所取 2007 年 ア 暻より転記 取

2イ

取 1ェ 年度特許庁産業財産権制度問題調査研究報告書 先使用権制度 滑 利用 関する調査報告書 第 部取 財団法人知的財産研究所取 2007 年 ア 暻より転記 取

26

取 1ェ 年度特許庁産業財産権制度問題調査研究報告書 先使用権制度 滑 利用 関する調査報告書 第 部取 財団法人知的財産研究所取 2007 年 ア 暻より転記 取

取 貴国 専利法第69条 先使用権 要件 し 製造 制造 規定され います 実施 公然実施 含まれる する 当該特許 出願日あるい 優先日 時点 公知 ある 考えられ 先使用権 問題 く 当該特許 新規性 問題 考えられま す 先使用権 要件 ある 製造 特許 無効 関係を説明し く さい

取 中国 特許権 有効性 い 特許審 委員会し 断する権限 い 裁 所 を含 他 如何 る機関 特許権 有効性 対し 断 い

取 特許権侵害訴訟事件 い 特許 無効 されるべ ある 抗弁理由 ら い 公然実施 より関係技術 公知 される場合 被告 公知技術抗弁を主張する

る した 理論 先使用権 要件 し 製造 公然実施 含まれ い 公然実施 場合 被告 先使用権抗弁 く 公知技術抗弁を主張すべ ある 取 実務 い 原告 侵害を主張した際 被告 公然実施 よる公知を理由 し 特 許審 委員会 無効審 を提起する あるい 入手 た証拠 基 公知 技術抗弁を主張する 又 先使用権抗弁を主張する を選択する る 関 係証拠 よ 関係技術 出願日前 実施 より公知 いる を証明 れ 裁 所 公知技術 抗弁 立を認 るべ ある し 被告 無効審 を提起する際

公知技術 関する証拠を提起し 特許権を無効 させる 可能 ある

取 仮 関係証拠 より 関係技術 出願日前 既 使用され いた 証明 る 当該使用 より公知 る を証明 い場合 裁 所 より先使用権 立する 否 断される た し 先使用権 認 られた し そ 後 無効審

い 先使用権 関する証拠 特許を無効 する 十分 い

取 先使用権者 実施 る範囲

設問12．取 先使用権者 実施 る範囲 物的範囲

取 貴国 専利法第 69 条 先使用権者 実施 る範囲 い 元 範囲内 け 引 製造 使用する場合 并且仅在原有范围内继续制造 使用的 ありま す 条文 意味 い 例を挙 御説明く さい

取 最高裁 所 よる特許権侵害紛争事件 審理 ける法律適用 若 問題 関する解釈

27第15条 よれ 従前 範囲 特許出願日以前 既 ある生産規模 既 あ

る生産設備を利用し 又 既 ある生産設備 基 い 達 る生産規模 含まれ いる

取 次 例を挙 説明する ある会社 特許出願日 前 関係製品 製造工場を設立し 製造設備を購入し 製造メインを作 た 出願日ま 購入した設備 製造メイン 基 い 一年間 100万ダン 製品を製造 る能力 ある する 当該会社 出願日以前

年間実生産量 約 80 万ダン あ た し 100 万ダンま 製品製造 関係特許

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取中国 代理人 ら 日本語へ 翻訳文 し 入手した 同解釈 日本語版 伊東国際特許事務所 ビヴムペ ヴグ ら 入手 る プttpォ//www.it為プpat.ヒ為.jp/争aパ為/ヒプi点a/100122.プtm争［最終アェセケ日：2011 年 ア 暻 2ア 日］取